山東居高律師事務(wù)所
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《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》于2011年1月19日經(jīng)國(guó)務(wù)院第141次常務(wù)會(huì)議通過,1月21日溫家寶總理以第590號(hào)國(guó)務(wù)院令公布并實(shí)施。
要感謝溫總理。歷經(jīng)近4年時(shí)間的反復(fù)與周折,2011年的1月21日溫總理終于讓這部法條實(shí)施了。曾經(jīng)有領(lǐng)導(dǎo)和媒體讓我預(yù)測(cè)這部法條何時(shí)出臺(tái),我的答案是就看溫總理的意愿,因?yàn)榕f條例的廢止與新條例的出臺(tái)可謂箭在弦上不得不發(fā)。當(dāng)然,現(xiàn)在看來,這個(gè)121的日期選擇也是大有深意的。
《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例(草案)》兩次向社會(huì)公開征求意見。
2007年12月14日上午9時(shí),溫家寶總理主持召開第200次常務(wù)會(huì)議,《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例(草案)》是第一項(xiàng)議題。
會(huì)議認(rèn)為,這個(gè)條例直接關(guān)系人民群眾切身利益,要求有關(guān)部門廣泛聽取意見進(jìn)一步修改后,再次提請(qǐng)國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議審議,然后公開征求群眾意見,再由國(guó)務(wù)院決定公布施行。溫家寶總理說:“這樣做,用的時(shí)間長(zhǎng)一些,但這是對(duì)國(guó)家、對(duì)人民負(fù)責(zé)。”
根據(jù)常務(wù)會(huì)議的要求,國(guó)務(wù)院法制辦及有關(guān)部門先后在北京、廣州、上海、大連等地深入調(diào)研,多次召開各種形式的座談會(huì),分別聽取了地方及其有關(guān)部門、被拆遷人、房地產(chǎn)開發(fā)公司和拆遷公司負(fù)責(zé)人的意見,多次召開專家論證會(huì)和部門協(xié)調(diào)會(huì),并對(duì)條例作了反復(fù)的修改和完善,形成了《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例(征求意見稿)》。
2010年1月29日,國(guó)務(wù)院法制辦公布了這個(gè)征求意見稿,征求社會(huì)各界意見,引起社會(huì)各界高度關(guān)注。截至3月3日,共收到意見和建議65601條。國(guó)務(wù)院有關(guān)部門對(duì)反饋的意見和建議逐條進(jìn)行了整理、分析,選取40多個(gè)典型城市就建設(shè)用地來源、房屋拆遷和土地征收等情況進(jìn)行調(diào)查統(tǒng)計(jì),同東、中、西部的大、中、小城市政府和有關(guān)部門負(fù)責(zé)人以及被拆遷人多次座談,請(qǐng)經(jīng)濟(jì)、法律、規(guī)劃、土地、評(píng)估等方面的專家進(jìn)行論證,除有關(guān)部門研究討論會(huì)議外,召開各類座談會(huì)、論證會(huì)43次,1070多人次參加討論。
2010年12月15日,國(guó)務(wù)院法制辦公布《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例(第二次征求意見稿)》,再次向社會(huì)各界征求意見。收到意見37898條。
行政法規(guī)在制定過程中兩次向社會(huì)公開征求意見,開創(chuàng)了政府立法的先河。公眾對(duì)這部新條例普遍寄以厚望。因?yàn)樵械摹冻鞘蟹课莶疬w管理?xiàng)l例》(俗稱國(guó)務(wù)院305號(hào)令)事實(shí)上已經(jīng)成了一部惡法。
2011年1月,國(guó)務(wù)院匆匆發(fā)布了房屋征收與補(bǔ)償條例,主要對(duì)條例的第二次征求意見稿進(jìn)行了修改補(bǔ)充。問題是第二次征求意見稿公布后,產(chǎn)生了較大的社會(huì)爭(zhēng)議。民眾對(duì)未來的條例終止“血拆”的期待很高,對(duì)負(fù)責(zé)修訂條例的政府部門也產(chǎn)生了無形的壓力。近年來,政府“吃力不討好”的現(xiàn)象屢見不鮮;法律政策的出臺(tái)不僅沒有帶來社會(huì)喝彩,反而常常招致罵聲一片。之所以造成這種現(xiàn)象,根源是出臺(tái)的政策或法律和社會(huì)預(yù)期落差太大。
當(dāng)然,我們看出10年一個(gè)輪回,因?yàn)?991年3月22日的《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》就是實(shí)行的政府拆遷,而2001年11月1日條例修改后才改成了現(xiàn)有商業(yè)拆遷的模式,于是天怨民怒,10年后有了現(xiàn)在的政府征收模式。大家對(duì)這一模式都不熟悉,所以在廈門的學(xué)習(xí),就我看來是最認(rèn)真的一個(gè)班!
我們還要感謝那些釘子戶!為了中國(guó)的拆遷立法實(shí)踐,他們用自己的生命和鮮血為代價(jià)!他們才是這部法律的最終推動(dòng)者!從2004年初的湖南嘉禾縣“誰影響嘉和一陣子,我影響他一輩子”,到2007年“重慶釘子戶”事件,到2009年11月13日成都市金牛區(qū)的拆遷引發(fā)了唐福珍的血案再到2010年9月的江西宜黃自焚、微博直播事件,還有2010年11月1日江西萬載縣書記的“如果沒有我們這些縣委書記這樣干(拆遷),你們這些知識(shí)分子吃什么?!币宦窋?shù)來,讓我們感慨萬端!盡管正如在廈門的授課老師所講,(拆遷惡性事件)這種事全國(guó)各地都有,不過是大多數(shù)媒體沒有曝光而已!但讓我們回想這些慘絕人寰的往事,仍然痛苦不已!我想,在這個(gè)時(shí)候,在這個(gè)場(chǎng)合,我們,這些多多少少都參與過拆遷工作的人(我們法律部是外圍人,不直接從事拆遷),都應(yīng)該向他們,這些“釘子戶們”,說聲對(duì)不起!不管他們的訴求是多么的不合理,不管他們?cè)?jīng)采用了多少不合理的手段,但他們都是為了保護(hù)自己的家園,保護(hù)自己的住宅,這是他們生存的依賴!感謝他們的抗?fàn)?,讓一部惡法消亡,一部新法誕生。
講一下這部法條的立法指導(dǎo)思想,這也是國(guó)務(wù)院法制辦答記者問時(shí)總結(jié)的。
一是統(tǒng)籌兼顧工業(yè)化、城鎮(zhèn)化建設(shè)和土地房屋被征收群眾的利益,努力把公共利益同被征收人個(gè)人利益統(tǒng)一起來。
二是通過明確補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)、補(bǔ)助和獎(jiǎng)勵(lì)措施,保護(hù)被征收群眾的利益,使房屋被征收群眾的居住條件有改善、原有生活水平不降低。
三是通過完善征收程序,加大公眾參與,規(guī)定禁止建設(shè)單位參與搬遷,取消行政機(jī)關(guān)自行強(qiáng)制拆遷的規(guī)定,加強(qiáng)和改進(jìn)群眾工作,把強(qiáng)制減到最少。
國(guó)有土地上的房屋征收三環(huán)節(jié):
1、征收決定;
2、補(bǔ)償;
3、搬遷。
重點(diǎn)講一下房屋征收的基本程序(23個(gè)步驟)
第一步,由用地單位提出用地申請(qǐng),然后政府負(fù)責(zé)征收。
這也是我們當(dāng)前土地運(yùn)作的主要模式。
國(guó)有土地上的房屋征收六要素:
1、只有“為了公共利益的需要”,才能實(shí)施房屋征收;重要適用《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第八條:(四)由政府組織實(shí)施的保障性安居工程建設(shè)的需要;(五)由政府依照城鄉(xiāng)規(guī)劃法有關(guān)規(guī)定組織實(shí)施的對(duì)危房集中、基礎(chǔ)設(shè)施落后等地段進(jìn)行舊城區(qū)改建的需要;
2、房屋征收必須依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序進(jìn)行;
3、房屋征收的主體只能是政府;
4、房屋征收應(yīng)當(dāng)依法給予被征收人補(bǔ)償;
5、被征收人的居住條件依法受保障;
6、征收補(bǔ)償費(fèi)用應(yīng)當(dāng)足額到位、專戶存儲(chǔ)、??顚S谩?br/> 第二步,是符合國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展規(guī)劃。
由發(fā)改部門負(fù)責(zé)編制。但我們是計(jì)劃不如變化快。在人代會(huì)的《國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展規(guī)劃》要寫入上述內(nèi)容。當(dāng)然,因?yàn)楝F(xiàn)在我們區(qū)的兩會(huì)已經(jīng)于2011年1月18日開過去了,《佛山市禪城區(qū)國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展第十二個(gè)五年規(guī)劃綱要》已經(jīng)通過,今年的征收可能要協(xié)調(diào)由人大常委會(huì)按《國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展規(guī)劃》的修改程序把今年計(jì)劃征收的土地納入規(guī)劃,也只能作為權(quán)宜之計(jì)。
第三步,是符合土地利用總體規(guī)劃。
這項(xiàng)工作由國(guó)土部門負(fù)責(zé)編制。
第四步,是符合城鄉(xiāng)規(guī)劃和專項(xiàng)規(guī)劃。
由規(guī)劃部門負(fù)責(zé)編制。
第五步,是保障性安居工程建設(shè)、舊城區(qū)改建,應(yīng)當(dāng)納入市、縣級(jí)國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展年度計(jì)劃。
這一條比較重要,因?yàn)槲覀儺?dāng)前大多數(shù)工程都是舊城區(qū)改建。
國(guó)家發(fā)改委副主任徐憲平表示,未來5年,中國(guó)將建設(shè)3600萬套保障性住房,今年1000萬套,明年1000萬套,后三年1600萬套,使保障性住房的覆蓋率達(dá)到20%。
大家都知道,蓋房子特別是實(shí)施保障性安居工程,有幾個(gè)必須保障:第一個(gè)是土地供應(yīng)要有保證,沒有地的話,房子沒處建。第二個(gè)就是資金的保障,因?yàn)檫@么大的工程量,一定要有巨大的資金投入和支持。第三個(gè)就是生產(chǎn)能力的保障,比如我們的建筑材料,我們的施工機(jī)械、施工人員,就是說我們有能力在一定時(shí)間內(nèi)去完成這么大的工程量。
盡管目前我區(qū)具體指標(biāo)還沒下達(dá),但我原來估算應(yīng)該不少于3000套(現(xiàn)初步指標(biāo)是4000套)。在我們這個(gè)城區(qū)只有72平方公里的地方,也就是說,今后的征收任務(wù)更重。
國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展2011年度計(jì)劃已經(jīng)在人代會(huì)上通過了,我們不知道是否寫入了上述內(nèi)容,沒有寫入的話怎么辦?我們正在研究。
這幾步就是《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第九條的規(guī)定:依照本條例第八條規(guī)定,確需征收房屋的各項(xiàng)建設(shè)活動(dòng),應(yīng)當(dāng)符合國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展規(guī)劃、土地利用總體規(guī)劃、城鄉(xiāng)規(guī)劃和專項(xiàng)規(guī)劃。保障性安居工程建設(shè)、舊城區(qū)改建,應(yīng)當(dāng)納入市、縣級(jí)國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展年度計(jì)劃。
第六步,是房屋征收部門擬定征收補(bǔ)償方案。
《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第十五條,房屋征收部門應(yīng)當(dāng)對(duì)房屋征收范圍內(nèi)房屋的權(quán)屬、區(qū)位、用途、建筑面積等情況組織調(diào)查登記,被征收人應(yīng)當(dāng)予以配合。其實(shí),在房屋征收部門擬定征收補(bǔ)償方案時(shí)應(yīng)該也有個(gè)入戶調(diào)查。因?yàn)闆]有調(diào)查就沒有方案的擬定。
當(dāng)然,后面我還要講到第十五條,相比這里只是初步調(diào)查,可以單方面行動(dòng),可以不公開進(jìn)行,可以相對(duì)粗疏一點(diǎn)。
這是《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第十條的規(guī)定。
這里出現(xiàn)了征收部門。
房屋征收部門到底是行政機(jī)關(guān)還是事業(yè)單位,到底新設(shè)部門還是在住建局掛牌(禪城區(qū)人民政府征收辦公室),目前都屬于高級(jí)機(jī)密。因?yàn)檫@是領(lǐng)導(dǎo)決定的,不是我們能左右的事。
(一)房屋征收與補(bǔ)償?shù)闹黧w是政府
?。ǘ┓课菡魇张c補(bǔ)償?shù)慕M織實(shí)施主體是房屋征收部門
?。ㄈ┱渌嘘P(guān)部門依照法定職權(quán)和職責(zé)分工,相互配合,作好工作
?。ㄋ模┱?、房屋征收部門以及其他有關(guān)部門的法定職責(zé)分解
1、市、縣級(jí)人民政府的職責(zé)(24項(xiàng))
2 、房屋征收部門的職責(zé)(12項(xiàng))
3 、市、縣級(jí)人民政府其他有關(guān)部門的職責(zé)(9項(xiàng))
《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第五條 房屋征收部門可以委托房屋征收實(shí)施單位,承擔(dān)房屋征收與補(bǔ)償?shù)木唧w工作。房屋征收實(shí)施單位不得以營(yíng)利為目的。房屋征收部門對(duì)房屋征收實(shí)施單位在委托范圍內(nèi)實(shí)施的房屋征收與補(bǔ)償行為負(fù)責(zé)監(jiān)督,并對(duì)其行為后果承擔(dān)法律責(zé)任。
?。ㄒ唬拔小辈皇潜仨毜?br/> (二)“委托”的性質(zhì)和形式:行政法上的委托,書面委托
?。ㄈ┓课菡魇諏?shí)施單位的性質(zhì):不一定。
?。ㄋ模┓课菡魇諏?shí)施單位不需要有資質(zhì)
?。ㄎ澹┓课菡魇諏?shí)施單位不得以營(yíng)利為目的
?。┓课菡魇詹块T對(duì)房屋征收實(shí)施單位在委托范圍內(nèi)實(shí)施的房屋征收與補(bǔ)償行為負(fù)責(zé)監(jiān)督,并對(duì)其行為后果承擔(dān)法律責(zé)任
我們不計(jì)算前面的前期工作,只從這里計(jì)算,假設(shè)房屋征收部門擬定出征收補(bǔ)償方案的時(shí)間為2011年4月1日。
第七步,是房屋征收部門將擬定的征收補(bǔ)償方案報(bào)市、縣級(jí)人民政府。
注意,這里是縣級(jí)人民政府,所以我們區(qū)政府自然在內(nèi)。解決了原來老是吵架的縣市人民政府是否包括區(qū)的問題。當(dāng)然,也不能埋怨我們法律人吵架,主要是因?yàn)榉蓻]制定好。
我們假定征收部門效率特別高,當(dāng)天擬就當(dāng)天就報(bào)區(qū)政府,政府收到的時(shí)間是2011年4月1日。
第八步,政府公布及逐一征求意見。
市、縣級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)部門對(duì)征收補(bǔ)償方案進(jìn)行論證并予以公布,征求公眾意見。
征求意見期限不得少于30日。
我們就算一天不耽誤,剛剛報(bào)給區(qū)政府,政府一邊組織有關(guān)部門對(duì)征收補(bǔ)償方案進(jìn)行論證,一邊著手征求公眾意見,第二天就公布。
這里的公布從理論上講,除了布告、網(wǎng)絡(luò)、媒體等形式,應(yīng)當(dāng)書面通知被征收人及相法當(dāng)事人,所以我叫逐一通知。
《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法實(shí)施條例》第十五條規(guī)定:行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為,依法應(yīng)當(dāng)向有關(guān)公民、法人或者其他組織送達(dá)法律文書而未送達(dá)的,視為該公民、法人或者其他組織不知道該具體行政行為。
這個(gè)時(shí)間已經(jīng)是2011年的5月1日。
第九步,是政府公布征求意見情況及根據(jù)公眾意見修改情況。
這是《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第十一條的規(guī)定。
我們假設(shè)這個(gè)過程用一周(5個(gè)工作日),不考慮法定節(jié)假日等時(shí)間扣除,時(shí)間是2011年的5月8日。
第十步,是聽證會(huì)。
《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第十一條規(guī)定:因舊城區(qū)改建需要征收房屋,多數(shù)被征收人認(rèn)為征收補(bǔ)償方案不符合本條例規(guī)定的,市、縣級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)組織由被征收人和公眾代表參加的聽證會(huì),并根據(jù)聽證會(huì)情況修改方案。
這也不是新鮮的規(guī)定。
2004年3月1日實(shí)施的《城市房屋拆遷行政裁決工作規(guī)程》第七條,未達(dá)成拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議戶數(shù)較多或比例較高的,房屋拆遷管理部門在受理裁決申請(qǐng)前,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行聽證。
目前尚未有專門規(guī)定,我們參照《行政許可法》來執(zhí)行。
《行政許可法》第四十六條:法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定實(shí)施行政許可應(yīng)當(dāng)聽證的事項(xiàng),或者行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要聽證的其他涉及公共利益的重大行政許可事項(xiàng),行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公告,并舉行聽證。
第四十八條,聽證按照下列程序進(jìn)行:
?。ㄒ唬┬姓C(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)于舉行聽證的七日前將舉行聽證的時(shí)間、地點(diǎn)通知申請(qǐng)人、利害關(guān)系人,必要時(shí)予以公告;
?。ǘ┞犠C應(yīng)當(dāng)公開舉行;
?。ㄈ┬姓C(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)指定審查該行政許可申請(qǐng)的工作人員以外的人員為聽證主持人,申請(qǐng)人、利害關(guān)系人認(rèn)為主持人與該行政許可事項(xiàng)有直接利害關(guān)系的,有權(quán)申請(qǐng)回避;
(四)舉行聽證時(shí),審查該行政許可申請(qǐng)的工作人員應(yīng)當(dāng)提供審查意見的證據(jù)、理由,申請(qǐng)人、利害關(guān)系人可以提出證據(jù),并進(jìn)行申辯和質(zhì)證;
?。ㄎ澹┞犠C應(yīng)當(dāng)制作筆錄,聽證筆錄應(yīng)當(dāng)交聽證參加人確認(rèn)無誤后簽字或者蓋章。
我們知道,現(xiàn)行的聽證會(huì)從報(bào)名到舉行時(shí)間是不少于30日。
這樣我們不計(jì)算大小月,2011年的6月9日。
第十一步,是根據(jù)聽證會(huì)情況修改方案。
行政許可法第四十八條行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)聽證筆錄,作出行政許可決定。
這里面是根據(jù)聽證筆錄,所以筆錄很重要。
我們這個(gè)期間不計(jì)算。
第十二步,按照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行社會(huì)穩(wěn)定風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估。
2010年5月25日,國(guó)務(wù)院辦公廳下發(fā)了《關(guān)于進(jìn)一步嚴(yán)格征地拆遷管理工作切實(shí)維護(hù)群眾合法權(quán)益的緊急通知》,明確城鎮(zhèn)房屋拆遷,必須嚴(yán)格依法規(guī)范進(jìn)行,必須充分尊重被拆遷人選擇產(chǎn)權(quán)調(diào)換、貨幣補(bǔ)償?shù)确矫娴囊庠?。立?xiàng)前要組織專家論證,廣泛征求社會(huì)各界特別是被拆遷人的意見,并進(jìn)行社會(huì)穩(wěn)定風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估。對(duì)于沒有經(jīng)過社會(huì)穩(wěn)定風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估或群眾意見較大的項(xiàng)目,沒有建設(shè)項(xiàng)目批準(zhǔn)文件、建設(shè)用地規(guī)劃許可證、國(guó)有土地使用權(quán)批準(zhǔn)文件和拆遷計(jì)劃,以及拆遷補(bǔ)償資金、拆遷安置方案不落實(shí)的項(xiàng)目,一律不得發(fā)放房屋拆遷許可證。
這個(gè)緊急通知最大的亮點(diǎn)之一就是設(shè)立了社會(huì)穩(wěn)定風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估程序,把社會(huì)穩(wěn)定風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估程序放在了取得拆遷許可證的幾大要件之一。如果沒有經(jīng)過社會(huì)穩(wěn)定風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估,一律不得發(fā)放房屋拆遷許可證。
當(dāng)前,尚無中介機(jī)構(gòu)可以作社會(huì)穩(wěn)定風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估報(bào)告,主要就是由土地儲(chǔ)備中心寫一個(gè)證明,就說明做過了。這無疑是不負(fù)責(zé)任的。
其實(shí),社會(huì)穩(wěn)定風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估報(bào)告應(yīng)當(dāng)從項(xiàng)目概況、項(xiàng)目合法性、合理性、風(fēng)險(xiǎn)性、安全性、可行性六個(gè)方面對(duì)拆遷過程中可能誘發(fā)的諸多社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)做出評(píng)估,并提出相應(yīng)的解決措施,為即將開始的拆遷工作做好了充分的準(zhǔn)備。
我個(gè)人認(rèn)為社會(huì)穩(wěn)定風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估報(bào)告可以用政府常務(wù)會(huì)議紀(jì)要代替。
理由是:《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第十二條規(guī)定,市、縣級(jí)人民政府作出房屋征收決定前,應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行社會(huì)穩(wěn)定風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估;房屋征收決定涉及被征收人數(shù)量較多的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)政府常務(wù)會(huì)議討論決定。
既然規(guī)定涉及被征收人數(shù)量較多的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)政府常務(wù)會(huì)議討論決定,我們現(xiàn)在不管被征收人數(shù)量多少,都一概上政府常務(wù)會(huì)議,這樣是不是就可以不用再作社會(huì)穩(wěn)定風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估報(bào)告?因?yàn)檎?wù)會(huì)議也要討論社會(huì)穩(wěn)定風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)然,這只是我個(gè)人的見解。
第十三步,征收補(bǔ)償費(fèi)用應(yīng)當(dāng)足額到位、專戶存儲(chǔ)、專款專用。
第十四步,市、縣級(jí)人民政府作出房屋征收決定。
根據(jù)第十三條,房屋被依法征收的,國(guó)有土地使用權(quán)同時(shí)收回。
所以以后不存在地的訴訟了。我們只說房,地隨房走。
我們假設(shè)在2011年的6月9日聽證后,政府常務(wù)會(huì)議2周開一次,你正好趕赴上了,就到了2011年6月10日。
第十五步,市、縣級(jí)人民政府作出房屋征收決定后應(yīng)當(dāng)及時(shí)公告。
公告應(yīng)當(dāng)載明征收補(bǔ)償方案和行政復(fù)議、行政訴訟權(quán)利等事項(xiàng)。被征收人對(duì)市、縣級(jí)人民政府作出的房屋征收決定不服的,可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議,也可以依法提起行政訴訟。
2011年6月11日發(fā)出政府公告。
行政復(fù)議是60日,行政訴訟是3個(gè)月。
另外,還有個(gè)搬遷期限,一般就是15天。
關(guān)于公告中的訴權(quán)告示,這個(gè)我們是有過教訓(xùn)的。
最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問題的解釋》第四十一條:行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為時(shí),未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者起訴期限的,起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或者起訴期限之日起計(jì)算,但從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長(zhǎng)不得超過2年。復(fù)議決定未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者法定起訴期限的,適用前款規(guī)定。
最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問題的解釋》第四十二條,公民、法人或者其他組織不知道行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的,其起訴期限從知道或者應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計(jì)算。對(duì)涉及不動(dòng)產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起超過20年、其他具體行政行為從作出之日起超過5年提起訴訟的,人民法院不予受理。
因此,如果不告知起訴期限,會(huì)很麻煩。
最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問題的解釋》第九十四條,在訴訟過程中,被告或者具體行政行為確定的權(quán)利人申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行被訴具體行政行為,人民法院不予執(zhí)行,但不及時(shí)執(zhí)行可能給國(guó)家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成不可彌補(bǔ)的損失的,人民法院可以先予執(zhí)行。后者申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行的,應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。
我們知道,我們就用這一條,在當(dāng)事人起訴時(shí),采用了先予執(zhí)行。當(dāng)然,現(xiàn)在老百姓也聰明了。
《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第二十八條:被征收人在法定期限內(nèi)不申請(qǐng)行政復(fù)議或者不提起行政訴訟,在補(bǔ)償決定規(guī)定的期限內(nèi)又不搬遷的,由作出房屋征收決定的市、縣級(jí)人民政府依法申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
理論上講,上述方法不靈了,你不能再趁老百姓起訴之機(jī)強(qiáng)拆了。
確定的搬遷日期是2011年6月26日。
最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問題的解釋》第八十八條,行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其具體行政行為,應(yīng)當(dāng)自被執(zhí)行人的法定起訴期限屆滿之日起180日內(nèi)提出。逾期申請(qǐng)的,除有正當(dāng)理由外,人民法院不予受理。
理論上講,就是從2011年9月11日計(jì)算,180天內(nèi),最遲約在2012年3月11日之前提出。
最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問題的解釋》第八十四條,申請(qǐng)執(zhí)行的期限從法律文書規(guī)定的履行期間最后一日起計(jì)算;法律文書中沒有規(guī)定履行期限的,從該法律文書送達(dá)當(dāng)事人之日起計(jì)算。
粗略計(jì)算,政府最快可以強(qiáng)制執(zhí)行的時(shí)間是2011年9月26日。
當(dāng)然,這個(gè)征收決定不是關(guān)鍵的,可執(zhí)行的主要是補(bǔ)償決定。
第十六步,房屋征收部門組織調(diào)查登記。
《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第十五條規(guī)定,房屋征收部門應(yīng)當(dāng)對(duì)房屋征收范圍內(nèi)房屋的權(quán)屬、區(qū)位、用途、建筑面積等情況組織調(diào)查登記,被征收人應(yīng)當(dāng)予以配合。調(diào)查結(jié)果應(yīng)當(dāng)在房屋征收范圍內(nèi)向被征收人公布。
這里強(qiáng)調(diào)的是:調(diào)查結(jié)果應(yīng)當(dāng)在房屋征收范圍內(nèi)向被征收人公布。
法律中規(guī)定被征收人應(yīng)當(dāng)予以配合,但他不配合怎么辦?法律中沒有明確。
一般認(rèn)為這種義務(wù)不能強(qiáng)制,只能認(rèn)為由于你不配合,我認(rèn)為你的裝修是一般裝修,你訴訟的時(shí)候法院應(yīng)當(dāng)禁止你反悔。那么,你的精裝修我不能補(bǔ)償你!當(dāng)然,這只是個(gè)別法官的觀點(diǎn)!現(xiàn)在沒有好辦法,只能想盡千方百計(jì)、費(fèi)盡千言萬語、不畏千難萬險(xiǎn)、踏遍千山萬水讓他配合你。
第十七步,房屋征收部門向有關(guān)部門出具暫停辦理相關(guān)手續(xù)的書面通知。
房屋征收部門應(yīng)當(dāng)將前款所列事項(xiàng)(不得在房屋征收范圍內(nèi)實(shí)施新建、擴(kuò)建、改建房屋和改變房屋用途等不當(dāng)增加補(bǔ)償費(fèi)用的行為)書面通知有關(guān)部門暫停辦理相關(guān)手續(xù)。暫停辦理相關(guān)手續(xù)的書面通知應(yīng)當(dāng)載明暫停期限。暫停期限最長(zhǎng)不得超過1年。
這里有個(gè)時(shí)點(diǎn)“房屋征收范圍確定后”,如何確定?指的是政府的房屋征收公告發(fā)布之日起。2011年6月11日。一年,到2012年6月10日。
一般認(rèn)為這個(gè)一年是除斥期間,不能延長(zhǎng),中斷。
第十八步,補(bǔ)償。
這是關(guān)鍵,老百姓不滿意,告你程序違法,說來說去都是因?yàn)檠a(bǔ)償不如他老人家的意愿。人民內(nèi)部矛盾要用人民幣解決。搞定就是穩(wěn)定,沒事就是本事,擺平就是水平。
《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第十七條,作出房屋征收決定的市、縣級(jí)人民政府對(duì)被征收人給予的補(bǔ)償包括:
?。ㄒ唬┍徽魇辗课輧r(jià)值的補(bǔ)償;第十九條強(qiáng)調(diào),對(duì)被征收房屋價(jià)值的補(bǔ)償,不得低于房屋征收決定公告之日被征收房屋類似房地產(chǎn)的市場(chǎng)價(jià)格。被征收房屋的價(jià)值,由具有相應(yīng)資質(zhì)的房地產(chǎn)價(jià)格評(píng)估機(jī)構(gòu)按照房屋征收評(píng)估辦法評(píng)估確定。對(duì)評(píng)估確定的被征收房屋價(jià)值有異議的,可以向房地產(chǎn)價(jià)格評(píng)估機(jī)構(gòu)申請(qǐng)復(fù)核評(píng)估。對(duì)復(fù)核結(jié)果有異議的,可以向房地產(chǎn)價(jià)格評(píng)估專家委員會(huì)申請(qǐng)鑒定。房屋征收評(píng)估辦法由國(guó)務(wù)院住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門制定,制定過程中,應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公開征求意見。第二十條 房地產(chǎn)價(jià)格評(píng)估機(jī)構(gòu)由被征收人協(xié)商選定;協(xié)商不成的,通過多數(shù)決定、隨機(jī)選定等方式確定,具體辦法由省、自治區(qū)、直轄市制定。
(二)因征收房屋造成的搬遷、臨時(shí)安置的補(bǔ)償;
?。ㄈ┮蛘魇辗课菰斐傻耐.a(chǎn)停業(yè)損失的補(bǔ)償。停產(chǎn)停業(yè)損失,《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》第三十三條因拆遷非住宅房屋造成停產(chǎn)、停業(yè)的,拆遷人應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補(bǔ)償??上覀兌紱]有做到。第二十三條 對(duì)因征收房屋造成停產(chǎn)停業(yè)損失的補(bǔ)償,根據(jù)房屋被征收前的效益、停產(chǎn)停業(yè)期限等因素確定。具體辦法由省、自治區(qū)、直轄市制定。目前省里不可能很快出規(guī)定,所以容易發(fā)生腐敗問題。
市、縣級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)制定補(bǔ)助和獎(jiǎng)勵(lì)辦法,對(duì)被征收人給予補(bǔ)助和獎(jiǎng)勵(lì)。
什么叫補(bǔ)助?法律上沒有明確規(guī)定,一般對(duì)于特殊家庭,如孤老、低保、重大病、傷殘軍人等,作為特殊照顧對(duì)象,一般根據(jù)不同困難程度,再另外補(bǔ)償一定的貨幣。目前,主要是指第十八條中“征收個(gè)人住宅,被征收人符合住房保障條件的,作出房屋征收決定的市、縣級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)優(yōu)先給予住房保障。具體辦法由省、自治區(qū)、直轄市制定”。例如,原來住的時(shí)候最新房屋保障是12平方米,現(xiàn)在提高到了15平方米,那就按15平方米來補(bǔ)助。
獎(jiǎng)勵(lì)不是補(bǔ)償。它是單獨(dú)的,對(duì)配合拆遷人的獎(jiǎng)賞。上海為鼓勵(lì)早走早得益,各動(dòng)遷方案一般設(shè)置各個(gè)獎(jiǎng)期,根據(jù)搬遷的早晚,進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)。如第一期,在動(dòng)遷開始三個(gè)月內(nèi)簽約搬遷的,每平方米獎(jiǎng)勵(lì)200元,每戶速遷費(fèi)1萬元;第二期,在動(dòng)遷開始在動(dòng)遷開始五個(gè)月內(nèi)簽約搬遷的,每平方米獎(jiǎng)勵(lì)150元,每戶速遷費(fèi)8000元之類。當(dāng)然,還可以“發(fā)動(dòng)群眾斗群眾”,用連坐的方法。如果一個(gè)樓棟、一坐樓、一個(gè)小區(qū)再行獎(jiǎng)勵(lì)。還有上海市的全民投票,一人反對(duì)則10年不納入改造。
財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局《關(guān)于城鎮(zhèn)房屋拆遷有關(guān)稅收政策的通知》(財(cái)稅[2005]45號(hào))規(guī)定:一、對(duì)被拆遷人按照國(guó)家有關(guān)城鎮(zhèn)房屋拆遷管理辦法規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)取得的拆遷補(bǔ)償款,免征個(gè)人所得稅。二、對(duì)拆遷居民因拆遷重新購(gòu)置住房的,對(duì)購(gòu)房成交價(jià)格中相當(dāng)于拆遷補(bǔ)償款的部分免征契稅,成交價(jià)格超過拆遷補(bǔ)償款的,對(duì)超過部分征收契稅。
第十九步,提供周轉(zhuǎn)房,置換房,安置房。
《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第二十一條,被征收人可以選擇貨幣補(bǔ)償,也可以選擇房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換。被征收人選擇房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換的,市、縣級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)提供用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換的房屋,并與被征收人計(jì)算、結(jié)清被征收房屋價(jià)值與用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋價(jià)值的差價(jià)。因舊城區(qū)改建征收個(gè)人住宅,被征收人選擇在改建地段進(jìn)行房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換的,作出房屋征收決定的市、縣級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)提供改建地段或者就近地段的房屋。
第二十步,對(duì)房屋進(jìn)行認(rèn)定。
《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第二十四條:市、 市、縣級(jí)人民政府作出房屋征收決定前,應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)部門依法對(duì)征收范圍內(nèi)未經(jīng)登記的建筑進(jìn)行調(diào)查、認(rèn)定和處理。對(duì)認(rèn)定為合法建筑和未超過批準(zhǔn)期限的臨時(shí)建筑的,應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償;對(duì)認(rèn)定為違法建筑和超過批準(zhǔn)期限的臨時(shí)建筑的,不予補(bǔ)償。
最高法院(1999)行終字第20號(hào)判決書首次在司法審查中運(yùn)用了行政法比例原則作出判決。
1993年4月,哈爾濱市同利實(shí)業(yè)公司(簡(jiǎn)稱同利公司)向哈爾濱市規(guī)劃土地管理局(1995年10月份機(jī)構(gòu)改革分立為規(guī)劃局和土地管理局)申請(qǐng)翻擴(kuò)建其所有的、位于哈爾濱市道里區(qū)中央大街108號(hào)(原138號(hào))院內(nèi)的兩層樓房。(院內(nèi)原有兩棟樓房,其中,臨中央大街一棟為地下1層、地上3層;院內(nèi)一棟為地下1層、地上2層。)同年6月17日,同利公司與匯豐實(shí)業(yè)發(fā)展有限責(zé)任公司(簡(jiǎn)稱匯豐公司)達(dá)成房屋買賣協(xié)議,簽定了《房屋產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》,匯豐公司付清了1000萬元房款,交納了房屋買賣有關(guān)契稅費(fèi)用,領(lǐng)取了房屋產(chǎn)權(quán)證。同年12月7日,哈爾濱市規(guī)劃土地管理局頒發(fā)93(地)字246號(hào)建設(shè)用地規(guī)劃許可證,同意同利公司翻建108號(hào)樓,用地面積339.20平方米。1994年1月6日,哈爾濱市規(guī)劃土地管理局以哈規(guī)土(94撥)字第2號(hào)建設(shè)用地許可證批準(zhǔn)建設(shè)用地211.54平方米,建筑面積680平方米的3層建筑。同年5月9日,哈爾濱市規(guī)劃土地管理局核發(fā)給同利公司94(審)1004號(hào)《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》,批準(zhǔn)建筑面積588平方米。同年6月24日,同利公司與匯豐公司共同向規(guī)劃土地管理局申請(qǐng)擴(kuò)建改造中央大街108號(hào)樓。申請(qǐng)?jiān)鼋?層,面積為1200平方米。在尚未得到哈爾濱市規(guī)劃土地管理局答復(fù)的情況下,匯豐公司依據(jù)同利公司取得的《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》,于1994年7月末開始組織施工。至哈爾濱市規(guī)劃局作出處罰決定前(1996年8月12日),匯豐公司將中央大街108號(hào)院內(nèi)原有2層建筑(建筑面積303.76平方米)拆除,建成地下1層、地面9層(建筑面積3800平方米)的建筑物,將中央大街108號(hào)臨街原有3層建筑(建筑面積1678.21平方米)拆除,建成地下1層、地面臨中央大街為6層、后退2.2米為7、8層、從8層再后退4.4米為9層(建筑面積6164平方米)的建筑物,兩建筑物連為一體。 1996年8月12日,哈爾濱市規(guī)劃局作出的哈規(guī)罰決字(1996)第1號(hào)行政處罰決定中,責(zé)令匯豐公司:1、拆除臨街部分的5至9層,并罰款192000元。2、拆除108號(hào)院內(nèi)地面8至9層,并罰款182400元。匯豐公司不服上述處罰決定,向黑龍江省高級(jí)人民法院提起行政訴訟。
黑龍江省高級(jí)人民法院經(jīng)審理后認(rèn)定,哈爾濱市規(guī)劃局處罰顯失公正,對(duì)市規(guī)劃局的具體行政行為予以變更,減少了拆除面積,變更了罰款數(shù)量。市規(guī)劃局不服一審判決,提起上訴。最高人民法院經(jīng)審理后認(rèn)為,原審判決認(rèn)定事實(shí)基本清楚,適用法律、法規(guī)正確,駁回上訴,維持原判。
最高人民法院在判決書中寫道:“……訴訟中,上訴人提出匯豐公司建筑物遮擋中央大街保護(hù)建筑新華書店(原外文書店)頂部,影響了中央大街的整體景觀,按國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的‘哈爾濱市總體規(guī)劃’中關(guān)于中央大街規(guī)劃的原則規(guī)定和中央大街建筑風(fēng)貌的實(shí)際情況,本案可以是否遮擋新華書店頂部為影響中央大街景觀的參照標(biāo)準(zhǔn)。規(guī)劃局所作的處罰決定應(yīng)針對(duì)影響的程度,責(zé)令匯豐公司采取相應(yīng)的改正措施,既要保證行政管理目標(biāo)的實(shí)現(xiàn),又要兼顧保護(hù)相對(duì)人的權(quán)益,應(yīng)以達(dá)到行政執(zhí)法目的和目標(biāo)為限,盡可能使相對(duì)人的權(quán)益遭受最小的侵害。而上訴人所作的處罰決定中,拆除的面積明顯大于遮擋的面積,不必要地增加了被上訴人的損失,給被上訴人造成了過度的不利影響。原審判決認(rèn)定該處罰決定顯示公正是正確的。原審判決將上訴人所作的處罰決定予以變更,雖然減少了拆除的面積和變更了罰款數(shù)額,但同樣達(dá)到了不遮擋新華書店頂部和制裁匯豐公司違法建設(shè)行為的目的,使匯豐公司所建商業(yè)服務(wù)樓符合哈爾濱市總體規(guī)劃中對(duì)中央大街的規(guī)劃要求,達(dá)到了執(zhí)法的目的,原審所作變更處罰并無不當(dāng)?!?br/> 比例原則,亦稱禁止過度原則,必學(xué)界通說認(rèn)為,比例原則包含適當(dāng)性原則、必要性原則和相當(dāng)性原則三個(gè)子原則。行政法中比例原則是指行政權(quán)力的行使除了有法律依據(jù)這一前提外,行政主體還必須選擇對(duì)人民侵害最小的方式進(jìn)行。比例原則對(duì)我國(guó)行政法治建設(shè)具有很強(qiáng)的借鑒意義。一句話,不能高射炮打蚊子。
第二十一步,簽訂補(bǔ)償協(xié)議。
《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第二十五條,房屋征收部門與被征收人依照本條例的規(guī)定,就補(bǔ)償方式、補(bǔ)償金額和支付期限、用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋的地點(diǎn)和面積、搬遷費(fèi)、臨時(shí)安置費(fèi)或者周轉(zhuǎn)用房、停產(chǎn)停業(yè)損失、搬遷期限、過渡方式和過渡期限等事項(xiàng),訂立補(bǔ)償協(xié)議。
補(bǔ)償協(xié)議訂立后,一方當(dāng)事人不履行補(bǔ)償協(xié)議約定的義務(wù)的,另一方當(dāng)事人可以依法提起訴訟。
這個(gè)補(bǔ)償協(xié)議是民事合同還是行政合同?目前有爭(zhēng)議。
政府為了公共利益,可以對(duì)國(guó)有土地上單位和個(gè)人的房屋進(jìn)行征收,這里的征收屬于行政法上的行政征收,屬于具體行政行為,可以申請(qǐng)行政復(fù)議,也可以提起行政訴訟。
而該《條例》第25條規(guī)定房屋征收部門與被征收人依照本條例的規(guī)定,就補(bǔ)償方式、補(bǔ)償金額和支付期限、用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋的地點(diǎn)和面積、搬遷費(fèi)、臨時(shí)安置費(fèi)或者周轉(zhuǎn)用房、停產(chǎn)停業(yè)損失、搬遷期限、過渡方式和過渡期限等事項(xiàng),訂立補(bǔ)償協(xié)議。
顯而易見,行政機(jī)關(guān)為了公共利益的需要,對(duì)行政征收這種具體行政行為采取了“協(xié)議”的形式,這種協(xié)議符合對(duì)行政合同的定義,即此協(xié)議系行政主體與行政相對(duì)人之間設(shè)立、變更、消滅行政法律關(guān)系的合意。
該《條例》25條同時(shí)規(guī)定,補(bǔ)償協(xié)議訂立后,一方當(dāng)事人不履行補(bǔ)償協(xié)議約定的義務(wù)的,另一方當(dāng)事人可以依法提起訴訟。結(jié)合上文可以這樣理解“提起訴訟”即提起民事訴訟。如果提起行政訴訟,就無從解釋為何不可復(fù)議。
第二十二步,政府作出補(bǔ)償決定。
《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第二十六條,房屋征收部門與被征收人在征收補(bǔ)償方案確定的簽約期限內(nèi)達(dá)不成補(bǔ)償協(xié)議,或者被征收房屋所有權(quán)人不明確的,由房屋征收部門報(bào)請(qǐng)作出房屋征收決定的市、縣級(jí)人民政府依照本條例的規(guī)定,按照征收補(bǔ)償方案作出補(bǔ)償決定,并在房屋征收范圍內(nèi)予以公告。補(bǔ)償決定應(yīng)當(dāng)公平,包括本條例第二十五條第一款規(guī)定的有關(guān)補(bǔ)償協(xié)議的事項(xiàng)。被征收人對(duì)補(bǔ)償決定不服的,可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議,也可以依法提起行政訴訟。
一般來說,簽約期是3個(gè)月。我們確定的政府征收公告日期是2011年6月11日,那么這里政府按照征收補(bǔ)償方案作出補(bǔ)償決定的日期最快是2011年9月11日。里面又包括一個(gè)搬遷期限15天。
這里又有個(gè)復(fù)議和訴訟。
初步算來,最快的可以申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)間是2011年12月26日。
第二十三步,申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。
所有這些都對(duì)我們的工作提出了更快、更高、更強(qiáng)的要求。
諸位同仁,面對(duì)征收,面對(duì)中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系已經(jīng)形成的客觀事實(shí),我們只能“拿法律當(dāng)擋箭牌”。